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Les Règles de Droit International Privé Matériel

Published online by Cambridge University Press:  21 May 2009

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M. Francescakis a démontré que le conflit de lois n'est qu'un procédé de réglementation du droit international privé à côté d'au moins un autre: celui de la réglementation directe, matérielle. Il définit ainsi les règles de droit international privé matériel (appelées par d'autres auteurs «règles substantielles», Sachnormen), par opposition aux règles de conflits: «sont des règles matérielles de droit international privé toutes les dispositions que le législateur, généralement dans un contexte de réglementation interne, pose en prévision de faits devant se passer à l'étranger».

Type
Research Article
Copyright
Copyright © T.M.C. Asser Press 1962

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References

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14bis. Contrairement aux auteurs cités plus bas, Schröder, M. J. (Die Anpassung von Kollisions- und Sachnormen, Berlin 1961, spéc. p. 95 et s.)CrossRefGoogle Scholar ne veut pas franchir ce pas.

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24. Festschrift Hans Lewald, p. 282Google Scholar et s. — Nous faisons abstraction ici de la modification du § 1371 BGB intervenue en 1957.

25. Kegel, ibid., p. 282, note 145.

26. Ibid., p. 285.

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29. Ibid., p. 3 et s.

30. Ibid., p. 410.

31. Festschrift Hans Lewald, p. 282Google Scholar et s. — M. Kegel veut expliquer la nature des solutions matérielles par des règles de conflits internes qui seraient inhérentes aux législations internes (p. 284). Nous ralliant à la critique de M. Francescakis sur ce point (Revue critique, 1954, p. 242)Google Scholar, il nous semble préférable de justifier ces solutions par des critères d'appréciation matérielle plutôt que par une telle construction.

32. Revue critique, 1954, p. 243.Google Scholar

33. On se souviendra dans ce contexte que le paragraphe 15, al. 2, du EGBGB permet, en cas d'acquisition de la nationalité allemande par le mari ou de domicile conjugal en Allemagne, de conclure un contrat de mariage, même si cela n'est pas admis par la loi nationale du mari au moment du mariage, qui régit le régime matrimonial.

34. Steindorff, M., op. cit. (supra note 22), p. 276et s.Google Scholar, le reconnaît en soi, mais répond que dans les cas où il préconise des règles matérielles les solutions de conflits sont également incertaines.

35. Kegel, , Festschrift Hans Lewald, p. 272Google Scholar; De Nova, , Revue critique, 1948, p. 202Google Scholar. M. De Nova adresse des critiques analogues, avec encore plus de raison à notre avis, à l'encontre des théories de Cook, Lorenzen, et surtout de Cavers. V. aussi Nussbaum, , op. cit., p. 32Google Scholar et s. V. encore sur les récentes théories américaines: Ehrenzweig, A. A., Conflict of Laws, part I, St. Paul 1959, p. 15Google Scholar et s.; Cheatham, E. E., Problems and Methods in Conflict of Laws, Recueil, t. 99, p. 237 et s.Google Scholar, et Hancock, M., Three Approaches to the Choice-of-Law Problem: The Classificatory, the Functional and the Result-Selective, Mélanges Yntema, p. 365 et s.Google Scholar, critique Aubert, J. F., Revue critique, 1961, p. 907.Google Scholar

36. Op. cit. (supra note 14), Recueil, t. 69, p. 137.Google Scholar

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38. IPR, p. 75 et s., 91 et s.Google Scholar

39. Ces règles sont généralement élaborées par les intéressés eux-mêmes ou par des organisations privées, mais signalons que la Commission économique pour l'Europe de 1'ONU a élaboré des conditions générales pour la fourniture et le montage des matériels d'équipement.

40. Comme l'a fait remarquer Riese, M. O., (Une juridiction supranationale pour l'interprétation du droit unifié, Revue internationale de droit comparé, 1961, p. 719)Google Scholar, l'arbitrage met ces accords à l'abri des divergences d'interprétation qui menacent tout droit unifié.

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42. Op. cit. (supra note 9), p. 76.Google Scholar

43. Mais les différences d'interprétation restent évidemment possibles, cf. sur les possibilités d'y remédier, Riese, , op. cit.Google Scholar, Revue internationale de droit comparé, 1961, p. 717 et s.Google Scholar

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49. La délimitation du domaine de la réglementation est une des plus grandes difficultés de l'élaboration, actuellement en cours, d'une loi uniforme sur les ventes internationales. V. Lemhöfer, ibid., p. 423 et s.; Projet d'une loi uniforme sur la vente internationale des objets mobiliers corporels, Nouveau texte élaboré par la Commission et rapport de la Commission, La Haye 1956, p. 3, 27 et s., 45.

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51. Festschrift Hans Lewald, p. 282 et s.Google Scholar

52. Cf. la proposition par R. Fränkel d'une convention prévoyant l'interprétation de contrats internationaux en tenant compte de toutes les lois auxquelles sont soumises les parties: Der Irrgarten des internationalen Privatrechts, Rubels Z, 1930, p. 242 et s.Google Scholar

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54. De telles règles matérielles pourraient remédier aux inconvénients de la scission résultant de la dualité des rattachements en matière de fond des successions. Nous avons exposé les avantages de la dualité au point de vue de la codification internationale dans notre cours à l'Académie de droit international, Recueil, t. 104, p. 529 et s., spéc. p. 561 et s.Google Scholar

55. Kegel, , IPR, p. 102.Google Scholar

56. V. notamment le cours de M. De Nova à l'Académie de droit international, Recueil, t. 104, p. 69 et s.Google Scholar, qui étudie aussi la question très difficile des droits successoraux de l'adopté que nous n'abordons pas ici.

57. Nous supposons résolue ici et par la suite la question de savoir si la «loi des adoptants» et la «loi de l'enfant » sont déterminées par la nationalité ou par le domicile.

58. L'adoption des majeurs répond à des préoccupations toutes différentes, nous n'en tenons pas compte dans notre exposé. Sur l'évolution des droits internes v. notamment: Ancel, M., L'adoption dans les législations modernes, 2e éd., Paris 1958Google Scholar, complété par Revue internationale de droit comparé, 1961, p. 561 et s, 1962, p. 63 et s.Google Scholar; Foetisch, P., La filiation adoptive en droit comparé, Lausanne 1960.Google Scholar

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60. Cp. projet de Leysin, N° 5, lettre c).

61. Le projet de Leysin, N° 13, contient une règle de droit international privé matériel consacrant la rupture des liens juridiques entre l'enfant et la famille par le sang. Le Cycle d'étude l'a considérée comme indispensable. Une solution assimilant les enfants adoptés aux enfants légitimes est envisagée par Kennedy, G. D., Adoption in the Conflict of Laws, The Canadian Bar Review, 1956, p. 533 et s., 537.Google Scholar

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